2 案情：2011年3月10日張某、趙某和薛某簽訂出資協(xié)議書，約定三方出資建立北京奧運之星公司，張某出資400萬元享有公司40%的股權(quán)，趙某出資500萬元享有公司50%的股權(quán)，薛某出資l00萬元享有公司l0%的股權(quán)。當日張某和趙某又簽訂一份借款協(xié)議書，約定趙某出借400萬元給張某用于北京奧運之星出資，出借時間與公司注冊交納出資時間相同。2011年3月20日北京方石公司墊資1000萬元作為北京奧運之星公司注冊資金，大成會計師對該出資進行了驗資，北京奧運之星公司經(jīng)工商登記依法成立。2011年3月25日趙某將注冊資金1000萬元全部退還方石公司。截至2011年12月，趙某共實際出資500萬元，但未替代張某履行出資義務(wù)，張某也未實際繳納出資，薛某已完成出資。公司成立以后，三位股東組成了公司董事會，其電趙某為董事長，薛某兼任監(jiān)事。
2012年1月，恰恰一人有限責任公司股東倪某與奧運之星公司電話約定兩公司各投資100萬元設(shè)立華表文化用品普通合伙企業(yè)。2012年9月，該合伙企業(yè)對外負債1000萬元，企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)只有300萬元。
2012年2月，奧運之星公司將一間閑置廠房出租給“廖記快餐店”，租期l年。2012年3月，奧運之星公司和銀行簽訂了抵押貸款協(xié)議，將該廠房作為抵押物，并于2012年4月進行了抵押登記。
問題：
1.奧運之星公司是否已經(jīng)有效成立?為什么?
2.奧運之星的董事會組成是否有違法之處?為什么?
3.恰恰一人有限責任公司的投資決定是否有違法之處?
4.合伙企業(yè)的債權(quán)人對奧運之星公司可以如何追索債務(wù)?
5.銀行對奧運之星公司的閑置廠房享有的抵押權(quán)自何時設(shè)立?奧運之星公司與“廖記快餐店”的租賃關(guān)系如何處理?
參考答案:請參考解析:1.已經(jīng)成立。因為判斷公司是否成立采取形式有效的原則，股東出資有瑕疵不影響公司成立。
2.有違法之處。董事薛某不能兼任監(jiān)事。
3.有違法之處，股東倪某不能用口頭方式進行決議。
4.應(yīng)首先用合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)清償，不足部分向恰恰公司和奧運之星公司遭究無限連帶責任;也可以向法院請求合伙企業(yè)破產(chǎn)清算。
5.抵押權(quán)自登記時設(shè)立。租賃關(guān)系不受影響。
【解析】
1.我國對公司的成立采取形式有效原則，即只要進行了工商登記就認為公司成立，股東出資有瑕疵對此不構(gòu)成影響。在本題中該公司已經(jīng)進行了工商登記，故該公司已經(jīng)成立。
2.為了防止出現(xiàn)自己監(jiān)督自己使監(jiān)督流于形式，《公司法》第52條第4款規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。薛某已經(jīng)是公司的董事，因此不能兼任監(jiān)事。
3.《公司法》第62條規(guī)定：“一人有限責任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應(yīng)當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司�！币蝗擞邢挢熑喂具@種行使職權(quán)的要求與普通有限公司相同，都是為了有據(jù)可查。故倪某的投資決定應(yīng)當用書面形式，而倪某用口頭形式是違法的。
4.《合伙企業(yè)法》第92條第l款規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償�！币来艘�(guī)定，當合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人可以選擇以下兩種途徑中的任何一種以保護自己的債權(quán)：其一，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)清算的申請，通過破產(chǎn)清算程序?qū)崿F(xiàn)自己的債權(quán);其二，直接要求普通合伙人按照無限連帶責任的規(guī)定償還債務(wù)。如果選擇破產(chǎn)清算程序，則合伙企業(yè)在依法被宣告破產(chǎn)后，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)仍然需要承擔無限連帶責任。
5.《物權(quán)法》第187條規(guī)定：“以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立�！�
《物權(quán)法》第l90條規(guī)定：“訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。
抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對
抗已登記的抵押權(quán)�！�
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